2008 (515)
2009 (91)
2011 (89)
2015 (78)
2017 (115)
2018 (134)
2019 (117)
2020 (196)
2021 (159)
2022 (98)
2023 (111)
解剖司法獨立
作者： 謝盛友
深夜睡不著，接到國內一個電話：“屍體不能解剖！我是亡者的父親。根據法律，有配偶者，必須經過配偶簽字才能解剖，沒有配偶，則父母說了算。……”
亡者是一個國內來的在我們這所大學裏讀書的留學生，年僅23歲，遊泳溺水身亡。電話裏我安慰亡者父親，這位大哥因失子而悲痛至極。
預料中，第二天我通過法官朋友獲得的答複，當然亡者父母不會滿意：
非正常死亡，檢察院必須介入，為了查明死因，必須解剖。
想起讀刑法時，德國教授喜歡舉這樣簡單而又非常典型的例子：
富人兒子娶了一個窮人姑娘做老婆，婚後不久老婆因為貪財把丈夫毒死，法醫要求解剖，查明死因，富人老婆抗拒：我是他老婆，沒有我的同意，你們沒有權利解剖。……
鴉片戰爭前後，人體解剖才開始傳入中國。1900年以前，屍體解剖由外國人實施，可供解剖的屍體極少。1900年以後，中國人開始介紹西醫解剖學，以丁福保最為係統。他於1903年任京師大學譯學館生理學教授。
亡者的父母親來德國，我協助他們處理後事，其父親整天一句話：“為什麽要解剖我兒子？我們是中國人呀！要解剖，你解剖你們德國人好了！”
德國檢查院從頭到尾是一致的回答：“司法獨立，為了查明死因，必須解剖。”
該案子在調查處理中。
中國國務院總理溫家寶日前在紐約說：“我認為，在中國發展民主，主要在三個方麵：第一，逐步完善民主選舉製度，使國家權力真正屬於人民，國家的權力被服務於人民。第二，改革法律製度，依法治國，建立獨立和公正的司法係統。第三，政府應受人民的監督，增加政府的透明度，特別是，政府應該接受新聞媒體和其他黨派的監督。還有一個很重要因素，在中國發展民主，必須考慮中國的國情，需要引進適合中國國情的製度，要循序漸進。”
溫家寶盡管下巴連嘴唇微微顫動，但其話語略別於以往和他人官式。“建立獨立和公正的司法係統。”多麽令人震撼！
司法獨立泛指“裁判上獨立”與“製度上獨立”。
裁判上獨立：指司法機構中的法官的判決必須根據法律及事實作出判斷，不受任何外在幹預或影響。
製度上獨立：指在於保障審判體係，於司法事務的實踐，不受行政或立法部門不當控管，以內部有效運作來實踐製度上獨立。指司法權不僅獨立，且與其他的政府部門的權力是平等的。例如：三權分立。現代各國保障司法獨立的方法，通常是法官一經聘用後，行政和立法部門即不能輕易地將他解除職務或減少薪酬，使法官能安心地工作。
毒奶粉事件以來，我與80後留學生對談，我問：“2008中國震撼了世界：甕安騷亂，楊佳襲警，江西撞樓，毒奶事件，煤礦事故不斷，深圳大火燒死許多人。…… 這些最根本的原因是什麽？”
同學們一般回答：人的道德淪喪，責任心下降。
對！不完全正確。我仍然認為，最根本的原因是，中國沒有獨立的司法。
中國憲法規定，法院依法獨立行使審判權，不受行政機關，社會團體和個人的幹預，但實際上中國在整個司法權力的架構方麵，讓司法在財政、人事方麵受控於地方黨政。法院和檢察院必須服從同級的中國共產黨委員會，和同級的政府，以及同級的人民代表大會。也就是說，它實際上是一個地方化的設計。誰來當院長，誰當檢察長，法院和檢察院的財政來源，全部都操縱在地方權勢手裏。地方的政法委員會經常對一些重大或敏感案件進行提前協調，把法院的院長，檢察院的檢察長，公安部門的首長，甚至律師等召集在一塊，在審理之前進行協調，基本上審判之前已經判決了，先判後審，後邊就變成走過場。
有獨立的司法體係，社會還不一定會公正；沒有獨立的司法，社會肯定沒有公正可言。所謂的獨立性就是能夠讓法官依照法律的規範對案件進行平衡的裁判，司法的過程不僅是糾紛的解決過程，也是規則的不斷確立的過程。
司法獨立的國家，能夠讓絕大部分司法案件得到相對公正的解決。
帕斯卡( Blaise Pascal 1623-1662，法國著名的數學家、物理學家、哲學家和散文家)曾說：人是什麽？一半是天使，一半是野獸。
的確，人有可能進化成天使，也有可能墮落為野獸。甕安騷亂也好，楊佳襲警也好，毒奶事件也好，擴大“天使”，壓製“野獸”，最根本的途徑是司法獨立。
寫於2008年10月1日星期三，德國班貝克
我個人非常讚成，在現有體製下建立獨立的司法製度，這個不是不可能完成的，隻是阻力很大。
但是，堅決反對多黨製，那中國就完了。
標簽： 民主政治
● 劉軍寧 （進入專欄）
兩千多年以前，中國人對“民主”這個字眼，就不陌生。它在當時指的是，無須征求臣民的意見就可以為事事替他們做主的君王。所以。這裏的“民（之）主”其實是君主。而在兩千多年前的地中海北岸，雅典人對“民主”這個字眼也不陌生，把它理解為“（公）民（為自己的一切事情作）主”，或者說，公民是自己的主人，沒有他們的同意，任何人不能就他們的事務做出決定。就後一種意思上的民主而言，古希臘是當時世界上唯一存在民主政治的地方。 ( http://www.tecn.cn )
雅典城邦的古代民主給現代民主政治的確立提供了許多有益的靈感。古希臘民主政治家伯裏克利在陣亡將士葬禮上的這番話今天仍在激發著人們對民主的熱情向往。“我要說，我們的製度是別人的模範。我們的製度之所以被稱為民主政治，因為政權是在全體公民手中，而不是在少數人手中。任何人，隻要他能夠對國家有所貢獻，絕對不會因為貧窮而在政治上湮沒無聞。……我們的政治生活是自由而公開的。在我們私人生活中，我們是自由的和寬恕的；但是在公家的事務中，我們遵守法律。這是因為這種法律深使我們心悅誠服。”他的這番話激勵著當代人為實現民主政治而努力。 ( http://www.tecn.cn )
今天，經過兩百多年來數次民主化浪潮的衝擊，民主製度在南歐、非洲、拉美、前蘇聯和東歐以及東南亞的土地上紮下根來。今天世界上約有百分之六十以上的國家是民主國家。民主政治作為普世價值已經成了世界的潮流和政治文明的標杆。 ( http://www.tecn.cn )
在現代社會中，民主政治首先指的是人民通過根據他們的自願同意選舉出來的代表來幫助他們當家作主，即所謂代議民主。作為一種進步，現代民主政治絕不意味著每個人都去當家作主，或每個人都享有同等的政治影響力。在現代社會，民主並不僅僅要回答“誰是統治者”，而是要回答“用什麽方法來不流血地更換統治者”。現代民主首先必須確立相應的程序和遊戲規則並做到權力的和平轉移，建立真正有效的代表機關，能夠對政府進行有效地監督。 ( http://www.tecn.cn )
現代民主政治是代議（製）民主。在今天這個世界上，凡是公認的民主國家，都實行代議民主。所以，即使是作為直接民主發源地的希臘今日也改行代議民主。代議民主，即是公民通過其代表來進行治理國家，而不是直接管理全部公共事務。在代議民主下，主人與主事是分離的，用英國自由主義哲學家密爾的話說，人民應該是主人，但他們必須聘用比他們更能幹的仆人。由於公民並不親自主事，所以要有一整套的監督機構來對代表及由此產生的政府進行監督和防範，以免仆人濫用權力變成主人。政府公務員不過是為公民服務的公仆。在代議民主中，公民通過選舉出來的代表掌握和行使立法和政治權。代議製度的核心是由經普選產生的代表所組成的議會，在許多國家也被稱作國會。正是因為這些代表是公民的委托，他們的作為必須得到公民的同意和委托。例如，如果政府不經過代表的同意，就無權對公民征稅。 ( http://www.tecn.cn )
現代民主政治無不是一種各個黨派自由競爭自由活動的政黨政治。如何處理黨爭，也一直是民主政治的一個重大難題。然而如果取締政黨，或隻保留執政黨，其所帶來的災難，卻遠遠大於黨爭。況且，民主政治離不開政黨。一方麵，民主政治的目的不在於保護多數，而在保護少數。多數人在多數情況下不需要少數人的保護，而少數人永遠需要民主製度的保護。少數派需要通過政黨的形式積累擴大力量，多數派需要靠政黨的形式去鞏固自己的力量。另一方麵，結黨的權利與自由來自民主政治所保障的公民的結社自由和參政權。結社自由的核心便是結黨自由。在這樣的憲法權利的保護之下，公民可以自由地結成政黨來參與政治、通過競爭獲取國家權力是民主政治的一個重要特征。 ( http://www.tecn.cn )
同時，在代議製的自由民主之下，鑒於任何政“黨”都隻能代表一些人（一方）而不是所有人的利益和主張。人們為了有效地表達自己的利益要求、政治和政策主張和積極參政議政，就必須結成政黨。政黨政治意味著公民可以在不同的黨派之間進行選擇。公民沒有對執政者的自由選擇權就沒有民主。在自由民主下，不同的政黨及不同政治見解和政策方案的存在為選民們提供了廣闊的選擇範圍。在自由民主下，不論多麽強大、多麽得勢的政黨都不可能左右一切。在現代政治中，競爭和對立是自由民主中的常態，隻要各個政黨之間彼此寬容妥協，相互監督製衡，循民主政治的遊戲規則參政議政，放棄用暴力的手段解決政治上的分歧，政黨政治就不會導致國家分裂和武力的對抗，反而帶來持久的穩定和繁榮。現代政黨政治雖有弊端，“但幸門戶繁多，不致使一黨得以專橫。”（嚴複語）所以，政黨政治是現代民主政治的必由之路。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治的出現是人類文明發展的一個重大標誌，是一個國家通向長治久安的唯一的途徑。它的誕生是因為人類社會需要建立一個既能保障人民權利自由，又能處理公眾事務的政府。在此以前，人類的經濟行為已經比較文明，但是人類的政治行為充滿了野蠻和暴力，不論是在國家與國家之間、還是個人與個人之間、還是接班者與被接班者之間，常常都充滿了血腥的暴力。民主政治的出現徹底改變了人類政治行為的暴力性質，使人類的政治行為趨向於和平、理性，這樣，就實現了人類政治行為的文明化，從而使文明在人的政治行為和經濟行為兩個方麵都得到了落實。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治與個人的自由密切相關。由於民主政治依據尊重個人價值與尊嚴的道德原則，個人隻能是目的不能是手段。自由民主最適合自由平等的個人，它是經過這樣的個人自願同意之後才建立起來的政體；貫穿在自由民主中的是自由、平等的原則。迄今為止，民主政治是最有利於保障和擴大公民個人自由的政體。背離了自由的民主是完全不值得追求的。所以，民主政治又被稱為自由民主（liberal democracy）。在本文中，民主政治與自由民主含義相同，交替使用。無論我們談論的是現代形式的民主還是古代形式的民主，也無論它是基於個人自由的民主，還是要求全體公民大會集體行使權力的民主，隻要自由主義的民主不複存在，民主也就壽終正寢了。正是自由主義使民主獲得了持久的生命力。自由與民主相互結合互相強化。個人自由是否得到保障，政府權力是否受到限製，是區別自由民主與其他類型民主的根本尺度。應追求的不是最大限度的民主，而是提供並保障最大限度自由的民主，即自由（主義之中的）民主。在價值上，民主政治必須是以維護人的自由、權利和尊嚴為最高目標的；在體製上，民主政治必須是憲政的、法治的、共和的。民主政治還實行司法獨立、分權製衡、有限政府、地方自治等。 ( http://www.tecn.cn )
自由民主認可並奉行政治多元主義，允許不同的意識形態、政治哲學、政治運動、政治黨派的存在。自由主義對政治多元主義的接受來自其主張“寬容”的價值觀。民主政治也經濟自由、政治民主和文化多元的三位一體的社會製度的一部分。它不能脫離其他兩者而獨立存在。因此，自由公平的政治競爭也是自由民主的根本特征之一。自由民主意味著程序民主。自由民主是一種做出決策的製度安排，而不是單純地規定主權的歸屬。這種程序的安排可以確保政權實行和平和定期的交接。盡管民主的模式種類繁多，但是，我們在不同民主模式之間並無多大的選擇餘地。 ( http://www.tecn.cn )
公民的根本權利與自由是民主政治的出發點。民主政治涉及到公民自由地決定自己命運的權利，這種權利的運用所要求的政治製度必須能夠充分保障言論自由、信仰自由、結社自由，保障自由公平、競爭性的選舉，尊重個人和少數派的不可剝奪的權利，保障信息的自由傳播和法治。民眾和反對派可以充分地表達他們對政府的批評甚至反對的立場，而不必擔心受到肉體和精神上的報複。 ( http://www.tecn.cn )
專製暴政是建立在暴力的基礎上的。民主政治建立在公民的同意的基礎之上的。在自由民主，國家政府從被統治者的同意中獲得正當的權力。由於民主是建立在公民的同意的基礎之上的，所以公民要表示同意就必須有自由，可以自由地表達自己的不同的觀點，而且由於在許多大國，由於人數眾多，不可能每個人都直接到某個場所去表達自己的意願和看法，這樣就委托一些代表來表達自己的利益和要求，這樣就產生了代表機關。民主政治正是建立在對公民的理性能力的起碼信任的基礎之上。民主政治相信人的理性，故其合法性來自被統治者通過投票表達的同意（點頭）。若不相信人的基本理性，就隻有靠砍下的人頭來壘砌政權的合法性了。從這種意義上講，通過投票建立起來的民主政治使人類政治行為的文明程度取得了實質性的進步，徹底取代了“以暴易暴”的野蠻政治。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治認為每個人價值尊嚴是平等的，所以不論貧富智愚，每位公民所握有的選票的價值是同等的，因為人與人之間作為人的資格是同等的，同時社會中的一份子。另一方麵，人與人之間的參政、議政與施政的能力又是不相等的，這才需要把最合適的人以選舉的方式推舉出來。民主政治是選舉政治，但又不僅僅是選舉政治，僅僅有定期選舉、競選公平，選舉結果真實是不夠的。衡量選舉的正當性的尺度不是由多少人自源地參加了選舉，而是有多少人派排除在選舉之外，隻要有一個人僅僅因為政治主張被剝奪了選舉權和競選權，其選舉的正當性都要打上問號。選舉是體現民主的一個根本的方麵但不是全部的內容。 ( http://www.tecn.cn )
選舉雖然是按多數票的原則議決，民主政治決不簡單地等同於“大多數人說了算”，固然有許多事情在民主製度下是由多數或大多數人說來算，如領導人的產生，法案的通過等，但是還有許多事情是任何人和所有人說了都不算的，如即使多數人同意也不能剝奪少數人或所有人的自由、生命和財產。正是選舉使得民主成為每位公民有權在公共領域中通行的大道，也正是選舉產生的民主才是使得社會成員都可以生活在文明的政治環境之中的大德。民主政治不同於任何其它政體的獨特之處在於它的務實性，在於它尊重現實，尊重每一個人的獨特性，不必為迎合它而來重塑人的靈魂、改造人的本性。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治的成功與其背後對人性的正確看法和對待是分不開的。如果專製保障把統治者奉為至善的神明不同，民主政治的出發點是把政治家“假設”為無賴。隻有把政治家假設為無賴並加以防範，才能防止政治家和掌權者真的淪為無賴。相反，若斷定掌權者人性高尚在製度上不加設防，早晚要把掌權者寵成無賴。因此，為了政治家和掌權者自身的利益，為了百姓的福祉，必須把政治家和掌權者假設為無賴。無賴假定導致了對掌權者的不信任。若對掌權者不信任，就不能讓他們大權獨攬，而是要從製度上對其手中的權力加以分立製衡。分權製衡製度也由此產生。 ( http://www.tecn.cn )
在現代民主政治的一個重要原則就是政府的主要職能和權限，通常是立法權、行政權和司法權，必需是分立的，應由憲法授予不同的機關來行使，及分別屬於立法機關、行政機關和司法機關。這三個部門具有同等的法律地位，獨立地行使自己的權力。這意味著三個部門之間不是服從與支配關係，一個部門無權撤銷另一個部門，也不能把自己的權力完全交給另一個部門去行使。隻有實行司法獨立，才能免除專橫與暴政，才能保障“一切人的人身權利和自由”。製約與平衡的製度，是一種把各種不同的價值觀念和對立的夢想加以平衡的製度。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治與經濟發展之間的關係也是一個備受關注的話題。經驗證明，隻有民主製度才最有利於財富的創造。自由民主與自由市場經濟之間有著內在的邏輯聯係。在很大程度上自由民主是人類追求與踐行經濟自由與政治自由的產物。自由民主隻存在於自由市場經濟之中，雖然實行自由市場經濟的國家不都實行自由民主，但沒有經濟上的自由決不會有政治上的自由民主，有了經濟上的自由不等於有了政治上的自由民主。市場經濟是自由民主的必要條件，但不是全部條件。 ( http://www.tecn.cn )
到了二十一世紀，幾乎沒有人公開反對民主。這當然也決不意味著人人都擁護民主，至少他不敢反對民主。這又導致了許多人對民主政治抱有一廂情願的看法，即認為民主是萬能藥，它包治一切。即便成功地確立了民主政治，其內部還諸多的張力和艱難的平衡，在同意與效率之間，代表性與治國能力之間，衝突與認同之間等。事實上，民主自身有很多的限製。很多事情是民主所作不了的。民主也不能提供英明的決策，它隻是能夠即時地糾正錯誤。民主政治不能解決道德問題，不能用少數服從多數來決定道德問題上的對錯。民主政治是不是越高越廣泛就越好。 ( http://www.tecn.cn )
人是不完善的，由人組成的社會也不可能有完全的自由、完全的平等，但誠如丘吉爾所說，民主政治，雖然又許多不足，所還是各種政體中最可取的。隻有民主才能給人類最多的自由、平等、博愛和人性的尊嚴。從曆史和比較的觀點看，民主的真正優點不在於它能比其它政治形式更能自誇實現人間天堂，而在於有能力防止出現人間地獄。 ( http://www.tecn.cn )
民主政治在世界五大洲、各種文化傳統中都紮下根來，而且越來越多的國家還在陸續加入民主化的行列。這足以證明：民主政治是普世的價值。既然是普世的價值，這就意味著民主政治是可以移植的。民主政治的具體製度雖然難以照搬，但是，民主政治的普遍原理卻是完全相通的。因此，文化差異和國情等借口不能成為抗拒民主政治的理由。。 ( http://www.tecn.cn )
《民主政治二十講》序言，中國青年出版社，2008年5月。
司法獨立談何容易！在西方，法官、檢察官都是行政任命的，除了最高法院大法官也都是可以撤換的。美國布希政府上次就以立場劃分大麵積進行撤換。大法官哪幾個保守哪幾個自由，黨派色彩也挺強烈。唉，要是有智能機器法官就好了。當然，做不到完全獨立，相對的獨立一些也是好的，這方麵中國的確有很大改進餘地。
在中國三鹿等品牌的嬰兒奶粉中發現三聚氰胺成分之後，又有大量相關奶製品被卷進醜聞之中。據媒體報道，多家國際知名企業宣布召回在中國生產的含有牛奶成分的產品，還有一些企業宣布將不再使用中國牛奶作為生產原料。在中國內地，相關單位檢測發現多種普通奶粉中也含有三聚氰胺。中國奶製品行業乃至中國產品的總體質量都遭到了嚴重的信任危機。
在這一背景下，中國最高領導層也紛紛作出回應。中國國家主席胡錦濤在安徽視察時表示,食品安全關係民眾健康，必須從三鹿奶粉事件中吸取教訓，而國務院總理溫家寶在出訪紐約參加聯合國全體大會時也就奶粉醜聞發表了意見。
此外，中國民間針對奶粉醜聞的法律訴訟行動已經正式開始，據稱，河南省一名一歲幼童的父母已經向法院起訴河北石家莊市三鹿集團。他們的律師表示法院已經接到起訴文件，但尚未決定是否受理此案。隨著奶粉醜聞內幕的逐漸曝光，一些廠商和地方政府阻撓媒體報道，封鎖消息的行為也開始為人所知。有人指控中國某大型互聯網搜索引擎以接受三鹿集團廣告訂單的方式，幫助對方屏蔽負麵消息。
石家莊市政府發言人王建國在接受官方媒體新華社采訪時明確表示，該市最晚在今年8月初就已經得知有毒奶粉的情況，三鹿集團向市政府提出的協助請求中有一條就是“請政府加強媒體的管控和協調，給企業召回存在問題產品創造一個良好環境”。這種所謂的“對媒體的管控和協調”所導致的後果就是，河北以及石家莊的當地媒體對奶粉醜聞全體失聲。而甘肅省的相關報道，才讓整起事件最終曝光。
中國資深媒體人李大同認為，“這個事情如果不是發生在甘肅，而且如果不是甘肅的兒童死亡的話，我看這個事情基本上就會被掩蓋住。隻不過是因為甘肅媒體當時做這些報道時，並不是進行異地監督，而是作為本地新聞處理。如果不是這樣一個巧合的話，這個事情就完全會被掩蓋。”
“南方周末”的一名署名傅劍鋒的編輯此前也在網絡博客上(標題叫作“介入三鹿毒奶粉調查的新聞編輯手記”，曾刊登在新浪博客上，但現在該文已經被拿下)透露，該報記者早在7月份就已經發現相關線索，並且進行了調查。但最後報道被上層宣傳部門強行壓下，未能刊登。李大同認為，曾經一度活躍的新聞媒體“異地監督”的報道方式也遭到了宣傳部門的打壓，“在潛規則裏實際上已經明確規定了不允許異地監督，最近發生財經時報被停刊整頓三個月的事件，其中整頓的第一條理由就是違反了‘異地監督’的新聞規定。其實取消異地監督就是取消新聞監督。因為中國的這套體製，本地媒體直接受本地官員掌控。”
石濤