H1-B五大常見補件理由以及應對策略

美國移民局審理H1B把握的尺度越來越嚴。 發出補件通知（RFE）的比例逐年提高。 據我們統計， 去年員工人數少於25人的小公司文科專業H1B補件比例高達40%。

2017財年的H1-B名額大戰馬上要到了，H1-B雇主和受益人對抽簽補件等話題有些擔驚受怕。張大欽律師事務所特在此結合前幾年的申請情況和經驗就如何應對H1-B補件和大家聊一聊，希望各位在遞交H1-B申請之前就心裏準備， 做一些鋪墊工作，防範於未然。如果讀者希望了解2016財年的我所的申請情況，請閱讀張大欽律師事務所2016財年H1B辦案總結。

收到RFE通知以後，首先要冷靜並仔細閱讀整個RFE notice，了解移民官對這個案子主要的疑問在哪裏。我們反複強調，雖然在審理案子的時候，移民局有統一的Policy, 但是每個移民官性格不同，審理案子的時候會出現有些案子快，有些案子慢，有些案子的RFE notice寫的十分詳細，有些RFE notice十分籠統等不同情況。所以，我們要通過RFE notice來了解這個移民官的側重點，然後製定完善的RFE應對措施。其次，要注意補件的時間限製。補件通知書上，移民官會寫明發出補件通知的時間以及回複的時間。一般來說，移民官會要求雇主在87天內遞交補充材料，而且補充材料必須一次性全部遞交，不能分批寄回。最後，應對RFE的時候，對移民官要有禮貌並注意一些細節，比如確保RFE的回郵地址，整套補件材料的條理清楚等。細節決定成敗，一個細節不注意，很有可能會導致案子被拒，所以我們建議準備RFE時一定要委托有經驗的移民律師處理。

張大欽律師事務所律師擁有超過500個H1B案件的實際辦理經驗，基於豐富的實踐經驗，我們總結出五種常見的H1-B補件理由並結合具體的案例為讀者一一剖析RFE的應對措施。

• 職位的專業性 – 突出職位的複雜性和獨特性

職位的專業性是最主要的補件原因，可以說大部分的H1-B補件都要求說明申請職位的專業性。職位的專業性是指該職位需要雇員在理論上和實踐上都擁有專業性知識。對外籍員工的教育背景來說，外籍員工最低必須擁有學士學位或者同等學曆，而且必須是特定領域內的學士學位。那麽如果體現申請職位的專業性呢？一般我們會通過以下幾種方式來證明：（1）雇主對這個職位一直以來都要求特定領域的學士學位或以上學曆；（2）相同和類似規模公司對這個職位的要求也是特定領域的學士學位以上學曆；（3）所要承擔的職責超乎尋常的複雜，所以必須要有特定領域內擁有學士學位以上的人員擔任。

在應對這一補件要求時，往往需要結合H1-B雇主的公司性質和職位本身的要求來準備RFE。小規模貿易公司申請Market Research Analyst這一職位時，很難證明其職位的專業性，但是如果職位和工作職責設計的好，還是有可能順利通過的。去年我所代理了一家加州的比特幣自動販售機經銷公司，他們為Q先生申請Market research analyst一職，移民局對這個崗位是否達到Specialty occupation存有疑問而發出長達10頁的補件通知。在客戶都不抱希望的情況之下，通過張律師的指點，我們向移民局提交了一係列文件說明Q先生的工作職責，詳細的工作進度，以及體現其職務專業性的工作成果。最後，移民局批準了這一H1-B申請。

在這裏我們需要強調的是，在首次遞交H1-B申請之時，就需要注意職位的設定，工作職責的用詞和職位與公司業務的關聯性，以避免將來可能出現的補件。同時，我們一般會建議雇主在遞交H1-B申請之前就在公司網站或者招聘網站上張貼招聘廣告，寫清楚所招聘的職位對申請人的要求是在特定領域的學士學位或以上學曆，這樣將來如果出現補件，可以作為證據證明公司的一直以來對這個職位的專業性要求。

• 職位與公司商業領域不符  - 多方麵綜合考量，防範於未然

如果雇主的商業領域和所申請的職位不相關，或者有些突兀，那麽移民官會懷疑這個職位的必要性。移民局也會考慮公司是否有足夠的專業工作提供給受益人，從而滿足三年H1-B的要求。這種情況在小型或初創型公司中十分常見，因為公司的規模，外籍雇員往往有不同的專業背景或職責比較寬泛，提前預見案子可能出現的問題並考慮應對措施會對將來可能出現的RFE有所幫助。

舉個例子來說，有家公司做的是保健產品的研發和銷售，但是要申請一個compliance officer，就必須提供材料證明這家公司確實是需要這個職位的。在首次遞交申請的時候，我們就預料到了這點，在準備RFE時，我們更深入的了解了公司的需要和保健品行業的相關規範，結合受益人的專業背景，找到合適的切入點，提出compliance officer主要的職責是保證公司兩方麵的合規：財務和法律法規方麵，而且提供了一係列的材料證明公司確實有這方麵的需求並且有足夠的工作提供給受益人，從而使案子順利獲得批準。

對於今年打算申請H1-B的讀者來說，我們建議在決定申請的職位時必須考慮雇主的實際運營範圍，在起草工作職責的時候留有餘地，並在遞交申請之前就收集好相關補充材料以應對將來可能出現的補件。

• 受益人專業和職位專業要求不符 – 專家意見和課程分析

留學公司雇傭一個理科專業的educational counselor，金融分析公司雇傭一個環境工程專業的financial analyst，類似情況下，案子被要求補充材料的幾率都很高，原因就是受益人專業和職位專業要求不符。Educational counselor往往要求申請人有教育學專業，心理學專業背景，金融分析師一般來說要求申請人學的是金融，經濟等專業。在如今的就業市場，找到一份工作已屬不易，要找到一份專業對口的工作更是難上加難。所以小型公司申請H1-B之前，就必須了解受益人的專業背景及其所學主要課程，如果遇到被要求補充材料的情況，可以通過專家意見，對受益人所學課程的分析，遞交受益人在其他工作經驗中積累的專業技能和完成的專業培訓來證明受益人已經具備職位所要求的專業知識和技能。

發現問題補救固然重要，但是我們不斷強調的是在遞交H1-B之前就預見可能出現的問題，盡量避免補件的發生才是最重要的。在準備H1-B申請材料的時候，我們會首先評估受益人的背景，在了解公司需要的基礎上，設定最合適最符合受益人專業背景的職位來申請。如果兩者實在有出入，在起草雇主申請函的時候，我們也會分析受益人學習的各門專業課程，之前的工作經驗或者完成的專業培訓，結合受益人的教育背景來決定是用哪個學位申請，為雇主和受益人量身製定申請方案。

• 是否存在真實的雇傭關係 – 公司構架和運營狀況

H1-B的基礎是真實的雇傭關係。兩種情況下，移民局會對是否存在真實的雇傭關係有懷疑：第一種情況是外籍雇員工作地點是第三方公司，不是申請H1-B的公司；第二種情況是外籍雇員在公司占有股份或者是公司的創辦人。第二種情況主要針對受益人自己創業然後給自己申請H1-B的情況，在這裏我們暫不展開。針對第一種情況，移民官審理案件的時候會考察雇主是否對外籍雇員有實際的控製權，第三方是否有足夠的工作提供給外籍雇員而不會出現受益人“坐冷板凳”的情況。在審理類似ICC這種外包公司的H1-B時，移民局審查十分嚴格。去年，張大欽律師事務所代理了一個Staffing Company的H1-B雇主，外籍雇員的工作地點在另外一家公司，通過我們材料的充分準備，例如用簡單明了的組織結構圖表明了雇傭關係，用額外材料證明第三方公司的業績和發展方向等使案子在沒有補件的情況下一次性通過。

• VIBE公司信息不正確 – 定期核查和更新

VIBE（Validation Instruction for Business Enterprise）是移民局用於驗證美國雇主的基本信息的一種網絡操作平台。其商業數據庫來源於獨立的第三方信息提供商， Dun and Bradstreet (D&B)。張大欽律師事務所代理很多中小型公司或者初創型公司（start up）的H1-B申請，有些公司的地址經常變更或者D&B上的公司信息錯誤，就容易收到補件通知。

所以我們建議公司要定期在D&B上更新自己的公司信息，以便在為外籍員工申請H1-B 或者其他非移民或移民簽證時提供方便，也減少了這類申請中的補件幾率。

被要求補件的原因各種各樣，一些補件通知長達十幾頁，涉及的補件原因有2-3個，所以我們建議讀者如果收到補件通知，最好谘詢有經驗的律師，或者在首次遞交H1-B申請之前，就做好規劃 （包括刊登一些招聘廣告），避免將來補件時無米可炊。  有些時候補件通知裏， 會出現移民官明顯犯錯（事實認定上或者法律適用上）， 有經驗的律師應該抓住這個機會揪出來，有理有利有節地進行辯駁，化危機為轉機。

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