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北大五教授上書全國人大:強力拆遷是法律的錯

(2009-12-12 18:11:31) 下一個

                   
中國的和諧社會不會出現這種“不和諧”
西雅圖梅斯菲爾德的小屋處於商業大廈的包圍中,可愛的老婦人拒絕了開發商的100萬美元)

 
到處是這類和諧

中國的強力拆遷不是什麽新聞,為弱勢群體叫喊的律師被捕也不少見,強力拆遷之後專家失聲法律躲避也是常事。少見的是,為了捍衛自己的物權不惜自焚的成都女唐福珍;少見的是,人民日報的人民網連續公開報道這些強力拆遷的典型事例;更少見的是,人民日報的人民網在12月10日公開報道了北大五教授上書人大要求修改目前涉嫌違憲的《拆遷條例》。

上書一石千層浪。人民網發表“《城市房屋搬遷條例》涉嫌違憲”的真正目的,隻是為國務院修改條例開燈鋪路,--- 強行拆遷的得益者是諸侯,挨罵的卻是皇宮六院,所以中央不幹了,要給各地諸侯和既得利益的各地政府敲敲鍾: 拿了好處就消停點,你別再沒事找事瞎折騰,你難堪我難堪吃不了兜著走大家都難看。要說新條例出爐,那還不知是猴年馬月的事。你和諧你發展先悠著點別再出糗事。

強製拆遷成了“和諧社會”臉上的大粉刺:社會關注,頭們也關注;國內關注,國外也關注;友好關注,敵意也關注。《搬遷》真的成了中國社會的一穴,.....

社會大眾和輿論早就普遍認為粗暴的強力拆遷不公平不人性,但老百姓又沒什麽著---就因為很多強製拆遷“合法”--- 問題就出在《拆遷條例》這個惡製度身上。

首先,《拆遷條例》沒有對拆遷是出於“公共利益”還是“商業開發”進行區分。如果是出於公共利益需要,政府可以收回已經出讓的國有土地使用權;但如果是為了商業開發,則應由被拆遷人與拆遷人平等協商達成一致,如果被拆遷人不同意,你就不能強製拆遷。從實際來看,大多數拆遷都以“公共利益”為名,行“商業開發”之實。

同時,拆遷主體也不妥當。根據規定,國有土地的使用權隻能由政府國土部門依法收回然後再出讓,而拆遷是征地的一個環節。因此,拆遷的主體應該是政府部門。而《拆遷條例》卻規定拆遷人是“取得房屋拆遷許可證的單位”,這個單位也可以是公民、法人或其他組織。這就可能形成兩方“經濟人”的直接碰撞,大吃小的衝突在所難免。

更重要的是,《拆遷條例》規定,如被拆遷人與拆遷人達不成拆遷補償安置協議,由房屋拆遷管理部門裁決……被拆遷人在裁決規定的期限內未搬遷的,有關部門可以強製拆遷。拆遷決定、糾紛仲裁、強製執行……一切都在各地政府的裁判球員一個人的掌控之中,---錢權交易,被拆遷人隻有任人宰割。

如此違反《物權法》的規定,為何自2001年出台後,就在法規中執行了近十年?顯然,巨大的經濟利益是最重要的因素之一:征地時把價格壓到最低,出讓時把價格抬到最高,土地出讓金早已成為地方政府的重要財源和城市建設的“政績”。

到處引起麻煩的《拆遷條例》自出台就飽受詬病,而十年修改也沒提上日程。本來,隻要有了“我的房子是我的”物權法宗旨,按照“我不喜歡我不遷”的基本商業行為,政府根本不要參乎。問題的根本就是政府成了利益的一方,不管如何立法,立什麽法,隻要政府還是拆遷中的直接當事人和主要獲利者,那教授們呼籲的結果壓根也不會有什麽根本的改變。

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建議書全文:

  關於對《城市房屋拆遷管理條例》進行審查的建議

  全國人民代表大會常務委員會:

  自上世紀九十年代以來,我國一直處於快速的城市化進程之中,在這一進程中,因拆遷而引發的各類矛盾、衝突、群體性事件時有發生,在一些地方還發生了被拆遷人自焚、當事人與政府對峙等極端事件。這些事件不僅有損當事人的合法權益,也激化了民眾與政府的矛盾,影響社會的和諧穩定。房屋拆遷及其所引發的種種矛盾,已經成為公眾高度關注的社會問題。 我們注意到,各級政府對房屋拆遷所引發的各種問題是高度重視的,也采取了一些解決問題的措施。但是,要從根本上解決房屋拆遷及其引發的各種問題,需要從製度上反思,需要標本兼治。如果不能從製度源頭上處理好城市發展的公共需求與公民財產權保護之間的關係,房屋拆遷引發的社會矛盾和衝突將會進一步加劇,以至嚴重影響改革、發展(包括城市化發展)的進程。作為中華人民共和國公民和長期從事法律研究與教學工作的學者,我們高度認同和支持落實科學發展觀、構建和諧社會以及建設社會主義法治國家的戰略。科學發展、和諧社會和法治國家戰略,都強調國家對公民包括私有財產權在內的合法權益的保護。我們認為:國務院2001年6月6日頒布、2001年11月1日開始施行並沿用至今的《城市房屋拆遷管理條例》(以下簡稱“《條例》”),與《憲法》、《物權法》、《房地產管理法》保護公民房屋及其他不動產的原則和具體規定存在抵觸,這導致了城市發展與私有財產權保護兩者間關係的扭曲。立法機關應以法製協調統一原則為基礎,對《條例》進行審查,以建立合法、公平、公正的房屋拆遷法律關係。

  為此,依據《立法法》第90條第2款賦予公民的權利,我們鄭重提出請求全國人民代表大會常務委員會(以下簡稱“全國人大常委會”)對《條例》進行審查的建議。具體依據和理由如下:

  一、依據憲法和法律,補償是征收合法有效的構成要件,應當在房屋拆遷之前完成,而《條例》卻將本應在征收階段完成的補償問題延至拆遷階段解決

  《憲法》(2004年修正後)第13條規定:“公民的合法的私有財產不受侵犯。國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。國家為了公共利益的需要,可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用並給予補償。”《物權法》(2007年頒布)第42條規定:“為了公共利益的需要,依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。……征收單位、個人的房屋及其他不動產,應當依法給予拆遷補償,維護被征收人的合法權益;征收個人住宅的,還應當保障被征收人的居住條件。”《城市房地產管理法》(2007年修正後)第6條規定:“為了公共利益的需要,國家可以征收國有土地上單位和個人的房屋,並依法給予拆遷補償,維護被征收人的合法權益;征收個人住宅的,還應當保障被征收人的居住條件。具體辦法由國務院規定。”據此,要通過征收獲得公民房屋的所有權,必須具備三個法定條件,亦即必須滿足三個標準:(1)“為了公共利益”;(2)“依據法律規定的條件和程序”;(3)“給予補償”。

  可見,補償是征收的構成要件之一,未依法補償,對房屋所有權及相應土地使用權的征收程序就沒有完成;而征收沒有完成,就不能進行拆遷。但《條例》第三章“拆遷補償與安置”對房屋拆遷補償作出的具體規定將補償與對房屋的征收分開了,將補償作為拆遷程序的一部分,這實質上就是將本應在征收階段解決的補償問題延至拆遷階段解決,這與上述《憲法》、《物權法》及《房地產管理法》的規定存在抵觸。

  二、依據憲法和法律,征收、補償主體應該是國家,征收補償法律關係應該是行政法律關係;而《條例》卻將補償主體定位為拆遷人,將拆遷補償關係界定成民事法律關係

  依據上述《憲法》第13條、《城市房地產管理法》第6條的規定,征收、補償的主體都是國家,征收與補償應該在同一階段由國家來完成。但是,《條例》第4條規定:“拆遷人應當依照本條例的規定,對被拆遷人給予補償、安置”。第13條規定:“拆遷人與被拆遷人應當依照本條例的規定,就補償方式和補償金額、安置用房麵積和安置地點、搬遷期限、搬遷過渡方式和過渡期限等事項,訂立拆遷補償安置協議。”第22條第1款規定:“拆遷人應當依照本條例規定,對被拆遷人給予補償。”可見,《條例》規定的補償主體為“拆遷人”。而根據《條例》第4條第2款的規定,實施補償的拆遷人是“取得房屋拆遷許可證的單位”,而不是代表國家實施征收的主體。

  依據《憲法》、《城市房地產管理法》,國家依據公共利益需要,在依法補償的前提下,對單位和個人的房屋及其他不動產實施征收。因此,征收、補償法律關係完全是行政法律關係,必須遵守依法行政的要求。但是,《條例》不僅把補償主體定位為拆遷人,而且,基於這樣的定位,把拆遷人與被拆遷人之間訂立的拆遷補償安置協議界定成民事法律關係。《條例》第15條規定:“拆遷補償安置協議訂立後,被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內拒絕搬遷的,拆遷人可以依法向仲裁委員會申請仲裁,也可以依法向人民法院起訴。訴訟期間,拆遷人可以依法申請人民法院先予執行。” 《條例》第16條規定:“拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達不成拆遷補償安置協議的,經當事人申請,由房屋拆遷管理部門裁決。”正是由於這些規定對征收補償法律關係的界定錯誤,致使一些地方政府在實際運作中隻征收、不補償,而把補償這一核心問題和矛盾推到拆遷階段,從而引發了大量的暴力拆遷、強製拆遷。可見,要解決當前拆遷引發的嚴重社會矛盾,必須廢止或修改《條例》關於拆遷主體、拆遷補償安置協議等與《憲法》、《城市房地產管理法》的規定相抵觸的上述條款。

  三、依據憲法和法律,對單位、個人房屋進行拆遷,必須先依法對房屋進行征收,而《條例》卻授權房屋拆遷管理部門在沒有依法征收的前提下就可給予拆遷人拆遷許可

  依據上述《憲法》第13條、《物權法》第42條、《城市房地產管理法》第6條的明確規定,要對單位、個人合法所有的房屋及其他不動產進行拆遷,首先必須要對房屋及其他不動產依法進行征收。

  然而,《條例》並沒有將房屋征收作為拆遷的前提。《條例》第7條規定:“申請領取房屋拆遷許可證的,應當向房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門提交下列資料:(一)建設項目批準文件;(二)建設用地規劃許可證;(三)國有土地使用權批準文件;(四)拆遷計劃和拆遷方案;(五)辦理存款業務的金融機構出具的拆遷補償安置資金證明。市、縣人民政府房屋拆遷管理部門應當自收到申請之日起30日內,對申請事項進行審查;經審查,對符合條件的,頒發房屋拆遷許可證。”由此可見,拆遷人獲得房屋拆遷許可證並不需要以政府已經完成對單位、個人合法擁有的房屋的征收為前提。換言之,在房屋仍然屬於單位、個人合法所有的時候,拆遷人就可依據這些與征收程序毫無關聯的文件,取得拆除房屋的資格。這是與《憲法》、《物權法》、《城市房地產管理法》的規定相抵觸的。

  《條例》自2001年頒布施行起,曆經八年,在經濟、社會發展過程中發揮了其應有作用,但其原有框架已經不再適應憲法、法律以及經濟、社會的巨大發展。如上所述,《條例》與《憲法》、《物權法》、《城市房地產管理法》存在重大抵觸,使得公民私有財產權的保障無法得到有效落實,損害了社會主義法製統一與尊嚴,成為引發大量拆遷衝突與矛盾、影響社會發展和穩定的因素之一。

  為此,我們依據《立法法》第90條第2款、第87條、第88條之規定,請求全國人大常委會對《條例》存在的與“與上位法衝突”的問題進行審查。如確認《條例》有關條款確實與憲法、法律相抵觸,應依據《立法法》第88條予以撤銷,或根據《立法法》第91條,由人大專門委員會向國務院提出書麵審查意見,建議國務院對《條例》自行修改。此外,我們也請求全國人大常委會對我國城鄉領域的征收、補償、拆遷問題進行綜合調查研究,在條件成熟時盡快出台土地征收(包括土地所有權征收與土地使用權征收)和房屋拆遷法,統一解決征收、拆遷的條件、程序、補償、安置標準與爭議裁決及救濟機製的全盤法律問題。

  此致敬禮

  建議人:

  沈 巋,北京大學法學院
  王錫鋅,北京大學法學院
  陳端洪,北京大學法學院
  錢明星,北京大學法學院
  薑明安,北京大學法學院

  2009年12月7日
  

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評論
楊子 回複 悄悄話 “問題的根本就是政府成了利益的一方,不管如何立法,立什麽法,隻要政府還是拆遷中的直接當事人和主要獲利者,那教授們呼籲的結果壓根也不會有什麽根本的改變。”----咱的觀點有人用就好:

北京12月26日電 全國人大財經委員會副主任吳曉靈25日表示,“如果不把中央政府和地方政府的事權、財力劃分更加對稱,如果地方政府的財政過多依靠土地出讓收入的話,高房價問題是很難解決。”
cookiefan 回複 悄悄話 你們都沒注意看Eminent domain的強拆條件,就是expropriate property,賠償是不能低於市場價的。國內的問題不是釘子戶願意做釘子戶,而是賠償上達不成協議。地方政府提供的賠償遠遠低於市場價,懂嘛?比如前不久的上海抗拒強拆的事,600多萬市值價的房子賠你60幾萬,你願意拆嗎?不拆是吧,強拆。這才是中國的問題。
ojx111 回複 悄悄話 Response to 'Stillh2orundeep' comments.
You certainly don't know all the truth. Yes, 不少州,縣都各自通過法律,禁止地方政府以"Eminent domain"為借口,強行拆遷民房。That is a 大笑話 too. Let me give an example.
In Dallas, TX, Cowboy (football team) needed to build a new stadium in Arlington city so Arlington local government needed to acquire a lot of lands. But, a few owners refused to sale it so Arlington city tried to use 'eminent domain' power to get them. Just at that time, the supreme court ruling for the 'eminent domain' came down and the TX legisture expressed outrage (to show they cared people) and wanted to pass a '通過法律,禁止地方政府以"Eminent domain"為借口,強行拆遷民房'. Yes, they did pass a law. But, you know what. They put an exception in the new law for the Cowboy Stadium land acquiring case. In other words, Arlington local government still could use 'eminent domain' power to get those lands and that was what the eventually did.
In the future, the legisture can do the same thing.

So, before you said anything, you should know all the truth.
thinkaboutsomething 回複 悄悄話 中國地方政府相對於中央政府的獨立性其實很大,上有政策下有對策就是說的這一點。強製拆遷顯然是地方經濟利益在作怪。
江流海潮 回複 悄悄話 豺狼政府
alley 回複 悄悄話 Only jerks would believe there is a rule of law. So you are jerks all...
Stillh2orundeep 回複 悄悄話 即使幾年前美國的最高法院以"Eminent domain"為理由,支持了一個地方政府的拆遷案子,但是不少州,縣都各自通過法律,禁止地方政府以"Eminent domain"為借口,強行拆遷民房。最高法院裁決的那個案子成了大笑話。

人民政府拆人民的房子,好一個堅決呀。終於連法律教授都看不下去了。
alexren 回複 悄悄話 The 4 letter guy must be another professor i nChina,he is familiar with laws,but he thinks he is above the laws, so he can use 4 leter words as his name. Tell you the truth, I used to be a professor back in China in earlier 90s. I use that word a lot when I was your guys age.
The old lady passed the house to his son--the guy who constructed the company,s building and made a good propaganda for fools like your guys.
漢代蜜瓜 回複 悄悄話 關鍵在於地權和房權的分離。

死結。
張洋 回複 悄悄話 五大教授萬歲!!
fuckuuuuuuu 回複 悄悄話 In USA, there are cases that you can 強力拆遷. It is called "Eminent domain".Eminent domain (United States, Canada), is the inherent power of the state to seize a citizen's private property, expropriate property, or seize a citizen's rights in property with due monetary compensation, but without the owner's consent. The property is taken either for government use or by delegation to third parties who will devote it to public or civic use or, in some cases, economic development.I believe most cases in China could be qualified as "Eminent domain". The sad thing is that many of them choose not to go through court processes. In Shanghai and Beijing, most of compensates are fair and justified. If the process is open and transparent, public opinion will be supportive.
alexren 回複 悄悄話 These guys are Chinese professoers? since it is laws, it is illegal to say it is wrong, you have to follow it,In USA, most cases solved in the court, that company did not ask the court to take care of that house because it is the house of the company.s owners and the hpe all the employers to remember his birth place.
無忌哥哥 回複 悄悄話 回複mystrip:謝謝,很有道理。
mystrip 回複 悄悄話 "為啥那麽幾個釘子戶不肯妥協" -- 有的是想利益最大化,但也有的是那裏有過了太多的記憶,priceless
無忌哥哥 回複 悄悄話 各種矛盾要解決總需要雙方找到一個平衡點相互妥協,這樣才能和諧。如果任何一方單單要求自己的利益最大化,結果往往是雙輸。西方對個體的尊重確實值得中國好好學習。不過就個體本身而言,是不是也可以找到一個平衡點妥協一下呢?圖片裏的小屋作為人權、私有財產被尊重的典範放那兒很有意義,你要說是商業建築中的一個奇景或者小品也不錯,但如果那位可愛的老太太還住在裏麵,我想不出她的生活還會可愛。我這人沒個性,所以總有點不明白,既然大多數人威逼也好利誘也好都妥協了,為啥那麽幾個釘子戶不肯妥協。
4599 回複 悄悄話 最高領導胡錦濤,溫家寶都沒反對,所以巢裏有人撐腰,不怕。
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