謝衛東
曆史記錄罪惡
http://www.people.com.cn/wsrmlt/jbft/2000/08/26/xiewd.html
編者按：網絡在給我們帶來充分的交流空間的同時，也產生了諸多涉及
知識產權、侵權以及犯罪等問題。在網上發布信息、鏈接、拷貝、個人主頁
等，都可能涉及法律問題。在這方麵，網民既要有自我保護意識，也要有保
護他人的意識。隨著網絡的日益普及，盡快建立一個完備的網絡法律體係，
已是當務之急。網絡法律的本質特征、基本原則是什麽，網絡法律的理論框
架及具體法律如何製定，這都是大家十分關心的問題。2000年8月26日晚19:30，
著名的民法專家、最高人民檢察院民事行政檢察廳廳長楊立新，原最高法院
法官、現任中法網總裁謝衛東應邀到人民日報網絡版強國論壇，就“網絡與
法律”問題與網友進行了交流。
謝衛東:各位網友好，非常感謝人民日報強國論壇提供這樣的
機會，和各位網友交流。祝大家交流愉快。
新八路：在我國現存許多網站的免費BBS（論壇）中，甲乙丙
三方的基本權利和義務有哪些？
謝衛東:這三者的關係和應用的權利和內容，在網上與非網絡
社會基本上是一致的，那麽網站法人對出現在自己網站上的言論
承擔相應的法規責任，當然他在技術允許的條件下盡到了注意義
務，也采取了必要的措施，是應當免責的。版主是受顧於網站的
，因此版主應當對網站承擔責任，雙方也應當有明確的權利義務
的約定，版主故意違背約定而發表的非法言論，這個版主自己也
應當承擔相應的法律責任，而且很難免除網站的責任，因此網站
對版主應當有較深的了解和特別的管理措施。上貼者對自己所貼
的內容負有全部的責任，而且隻要貼出來了就沒有免則的事由。
總之一個原則，各方都要遵守現行的關於公民和法人言行方麵的
法律規定，才能避免承擔法律責任。當然，也有必要充分的了解
法律，在法律允許的範圍內充分發表言論，表達自己的觀點，得
到法律的保護。
潮風：在現有的法律環境下，如果遇到網絡侵權事件，被侵
權人應該做些什麽才能最大限度的保護自己的權利？
謝衛東:網絡侵權關鍵是事實難以認定，因此遇到被侵權首先
應當用各種技術手段獲取證據確定侵權人及相關的證據材料，同
時盡量查清侵權的範圍和後果，如果上述準備工作做得好，其它
方麵與非網絡的侵權處理就基本一致了。
新八路：我國針對網絡問題的立法，已經製定的法規有哪些
，網上如何查找，及相關的問。
謝衛東:針對網絡還沒有完整的立法，基本上處於哪個方麵問
題緊迫，就解決哪個方麵的問題，很被動。這方麵的立法及立法
研究民間和政府都在積極的準備和研討，中法網前一階段搞了網
絡問題研討，並和楊教授創意成立中國網絡法學研究會，為立法
提一些建議和意見。一些單一的規定，比如關於亂發電子郵件的
管理規定就已經出台了，這方麵的規定會在短時間內豐富起來，
專做這方麵法律服務的網站我知道有一個信息產業部的朋友，創
建了一個電子商務法律網站，相關的規定比較全。
新八路：你如何看待誌願者版主---沒有雇用關係和合同，與
甲，丙都素不相識。(免費BBS)--例如：任意甲或者乙不正當地刪
除丙的合法貼子，丙如何選求保護？對象是甲還是乙？受到丙的
合法貼子傷害的其他人，比如丁，如何選求保護？對象是甲還是
乙，還是丙？
謝衛東:隻要網站同意某網友作為版主，無論是否簽合同，無
論是否有報酬，都不改變網站和版主之間的法律關係，所承擔的
權利義務不受影響。版主（乙）刪除丙的貼子，就代表了網站（
甲）的意思，丙找甲找乙都是找網站。網站設置論壇刪貼的標準
由網站在法律允許的範圍內確立，即使丙的貼的合法，但不符合
甲的標準，甲有權刪除，在法律丙對甲沒有可請求的內容，隻能
或者滿足甲的標準，或者不到這個論壇來。如果丙的貼子侵範了
他人的權利，網站和丙都要承擔侵權責任。此種情況下，乙一般
不獨立承擔責任，而由甲承擔。
從頭再來：“批評政府有沒有罪，批評黨有沒有罪？”
謝衛東:從法律上講，批評是沒有罪的。難點在於批評和攻擊
的界限有時難以界定。我們需要做的就是充分的了解法律給予的
言論空間，把握批評與攻擊的界限，為推進社會進步，盡我們的
力量。
新八路: 版主上貼和封貼是否有法有理可依？
謝衛東:一般講版主封貼有兩個依據，一個是國家的法律法規
，一個是網站BBS的規定，應當是有法可依的，理論上也是有依據
的。問題是依法做得怎麽樣，是超過了法律規定，還是錯誤地理
解了法律規定，致使一些法律上沒有問題的貼子也被刪了，引起
大家的不滿，限製了網友言論自由，因此建議網站及版主要熟悉
和了解法律，正確地理解法律，給網友以最大的言論空間。謝衛
東:與網友推心置腹：網絡是全新的事物，但是沒有離開人類社會
，所以調整人類社會的基本規則在互聯網當中仍然是有效的。任
何國家都在為保證現行秩序的穩定和發展而努力，作為執法部門
都必需以現行立法為依據執法，理論探討是一個方麵，但已有的
規定我們隻能遵守，無論是否合理，違背就要承擔責任。因此網
站和網友都有一個熟悉和了解法律在法律允許的範圍內探討問題
的必要，在這個前提下探討理論問題。
淩雲誌：一個虛擬案例：關於服務商和用戶：謝總：如果你
的網站提供虛擬主機的服務，因為你的原因使用戶的資料丟失，
而且無證據可查（因為證據已消失，用戶無法認定是你的過失）
，你就可以按照所謂的“免責”條款不顧用戶的損失，你認為網
站和用戶之間是平等的嗎？楊教授，如何處理這類案子呢？如果
按照行政訴訟的原則：被告必須舉證。可能被告就會隻提供對自
己有利的證據，如何保護用戶的權利？
謝衛東:淩雲誌你好，如果因為網站提供的虛擬主機致使用戶
資料丟失，網站應當承擔賠償責任，這裏的難點是損失的計算，
您說的無證可查，其實是損失的舉證很難的問題，一旦能夠證明
給用戶造成損失的數額，網站要如數賠償，我在參加光明日報座
談時提出了免費不免責的觀點。因此，網站和用戶之間是平等的
，看上去的不平等出現在技術和事實認定上，這一點非網絡社會
也是存在的，隻是沒有互聯網上那麽突出。
嚼鋼咬鐵:我說某公訪美執行消氣外交有年辱國格？你說是批
評還是攻擊？
謝衛東:回答：嚼鋼咬鐵你好。關於一個具體的言論是批評還
是攻擊，我們不在這裏探討，我想和大家交流的是法律允許做或
不允許做的兩種行為。我們即不簡單地歌功頌德，也不應當因盲
目而違法，糊裏糊塗地承擔法律責任，明明白白的最好。
新八路: 免費不免責的觀點---好觀點。但是，法律根據在哪
裏？
謝衛東:免費不免責的理論依據是提供服務的一方放棄了自己
收費的權利，但應當對客戶承擔的義務即客戶的權利卻無權放棄
，因此，免除了費用，卻沒免除責任，立法上，權利義務平等是
基本原則，權利人有權放棄權利，卻不能因此免除應當承擔的義
務，所以大家享受免費服務的時候，有權利要求服務商履行義務
，如：保證服務質量、服務安全，造成損失應予賠償。
網友：關於網絡色情信息管製的問題，請嘉賓談一談，可以
嗎？
謝衛東:這個問題大家比較關心，應當管製是大家的共識。問
題是如何管製。就互聯網違法犯罪的案例看，實施行為的人很難
被查到，是一個突出特點。解決了這一點，管製就會有明顯的效
果。現在人們多從製止信息被看到入手，技術上相對簡單些，因
此有了安裝智能過濾芯片的招數，也是必要的。總之和非網絡社
會一樣，對色情應當毫不留情，其危害實在是太大了。我們共同
努力，解決好管製網絡色情信息的社會問題。
淩雲誌1: 網上格式合同的合法性有法可依嗎？如何確定免責
條款的有效性？
謝衛東:網上格式合同的條款如果不違法，即是合法有效的。
其對自己免除責任的表示，經用戶的認可和同意，即視為用戶對
自己權利的放棄，因此用戶在審查網上格式合同時要特別注意這
一點。
網友: 如何取證，用戶無法到服務商那裏取證，證據的有效
性問題？
謝衛東:取證問題，因其技術難度之高，非一般用戶所能及，
而且網站又往往不與配合，所以應當有公安、法院等執法部門依
職權取證。現在立法尚無明確規定，但符合職權取證的特征，因
此用戶應當積極要求執法管理部門利用職權取證，保護用戶的利
益，使用戶和網站拉近客觀上或者是技術上不平等的地位。
大帥: 對那些采用過濾詞係統過濾網民發言的媒體，是否可
以提出精神賠償？
寒山一竹: 我來回答：我認為這種方法不妥當，加強管理是
正確的，但是采用這種偷懶的辦法，一方麵使網站可以減少一些
責任，另一方麵也限製了bbs言論。好象強國論壇也是如此，對此
，一方麵我們是不是可以找到更好的技術措施，另一方麵采用過
濾詞這種方法到底是否合法還要通過立法來解決。
謝衛東:大帥你好，剛才講了網站在規定言化自由的空間時有
兩個依據，一個是國家的法律法規，其論壇自定的標準，過濾哪
些詞語，即是根據上述兩個標準，或者是依據而為的。對於網友
隻能找適合自己的論壇發表言論，而無法要求一個論壇去滿足每
一個網友各種要求。侵犯公民言論自由或造成精神損害都有一個
前提條件，就是行為的違法性。那麽網站所依據的兩層標準，其
自定標準不違背法律的情況下，不會夠成侵權，因此，你可以提
出精神損害賠償，即有訴權，但不會得到法律的支持。
風吹稻花香兩岸: 那麽請問強國論壇的自定標準是否違背法
律？
謝衛東:風吹稻花香兩岸你好，強國論壇的言論空間是在正確
的理解法律和運用法律的前提下訂立的，是合法的。我個人認為
，言論總要有個度，也是為了我們大家珍惜和擁有這個論壇，有
一方較大限度交流的空間，所以我們應當理解她，愛護她，維護
她，為了你，為了我，為了中國。
謝衛東:感謝強國論壇，感謝世界各地的網友。我是因為中國
即將加入世貿，全世界對中國法律出現了前所未有的需求，認為
應當為此做一點事情而辭出最高人民法院法官的職務，創建了中
國法律谘詢網，簡稱“中法網”。願意在法學理論和司法實踐兩
個方麵為大家提一點參考意見，加深我們對法律問題和法律現象
的思考。時間飛逝，尚未能與各位盡興，就要說再見了，心情是
相見時難別亦難。中法網法律論壇是一個網絡法律人少長賢集的
地方，歡迎對中國法律理論與實踐有興趣的朋友，遇到中國法律
問題的朋友，經常到中法網來，中法網的網址是：http://www.
china1laws.com 。
再次感謝人民日報社強國論壇，感謝世界各地的朋友們！
謝衛東簡介：
謝衛東簡介
謝衛東，中法網（即中國法律谘詢網）董事長兼首席執行官
，文學學士、法學碩士，原中華人民共和國最高人民法院法官，
有七年律師、十年法官的經曆，致力於法律服務工作。主編有中
國第一部《房地產實務全書》、《中國保險實務全書》，是第一
部《中國合同大全》的常務編委，第一部《股票債券實務全書》
的副主編，《民事司法實務全書》副主編，《中國損害賠償全書
》、《民事審判諸問題釋疑》編委，參加撰寫了著名法學家江平
教授等主編的《中華人民共和國法製百科全書》，所寫論文《合
夥事務執行的風險責任》在中國最權威的法學刊物《法學研究》
上發表；在最高人民法院審理過重大疑難案件，執筆的最高人民
法院司法解釋和承辦的案件作為案例登載於最高人民法院公報。
當過律師，做過法官，既有深厚的法學理論功底，又有豐富的司
法實踐經驗。
中法網簡介
中法網(http://www.chinaonelaws.com)是以谘詢解答法律問
題為核心功能的實用型專業網站。中法網以權威、實用、全麵、
豐富、便捷為特色，賢集中國法律理論與實務界一流專家學者，
以各專業法學教授、副教授、博士、碩士為基本梯隊，組成在理
論和實踐兩方麵均極具權威性的法律服務團隊。中法網的服務涉
及法律門類齊全，形式多樣，核心產品包括法律危機解決方案、
綜合法律報告、專家會診、投資法律問題全程服務、個案解答、
商業文書審查等。
中法網以會員製向全世界提供法律服務。中法網一流企業會
員包括：中國石油化工集團總公司、中國對外貿易運輸（集團）
總公司、王府飯店、光大國際飯店、光大銀行營業部資產保全部
、華泰財產保險股份有限公司等；中法網一流個人會員包括：巫
昌禎、葉喬波、陳厚生等政協委員，夢鴿、笑林、李金鬥等著名
演員。
中法網網址：www.china1laws.com&www.1488.com.cn
地址：北京市海澱區廠窪中街66號401室（100089）
http://www.people.com.cn/wsrmlt/jbzl/2000/08/yanglx/resume-2.html
人民日報社版權所有，未經授權禁止複製或建立鏡像。
qglt@peopledaily.com.cn
